發(fā)布時間：2024-11-06 09:02:39 熱度：4

附一：王佐（系國家稅務(wù)總局安徽省稅務(wù)局公職律師、第七批全國稅務(wù)領(lǐng)軍人才學員）寫的文章《防止涉稅違法企業(yè)借“注銷”逃避法律責任》

案例：一家企業(yè)未清稅就快速注銷

2022年11月，某市稅務(wù)局稽查部門根據(jù)涉稅違法線索決定對一家企業(yè)（以下稱A公司）公司開展稅收檢查。

但檢查人員查詢征管資料發(fā)現(xiàn)，A公司已經(jīng)注銷。進一步查詢情況顯示，A公司于2021年3月16日召開股東會，決定解散公司。同年3月23日，A公司所持有Z公司的股權(quán)全部被過戶至A公司股東名下。同年3月26日，A公司完成注銷。從召開股東會決議解散公司，到過戶股權(quán)，再到注銷公司，歷時僅僅8天時間。其間，A公司及其股東均未按照稅法規(guī)定申報繳納企業(yè)所得稅及個人所得稅，也就是說未清稅就辦理了注銷手續(xù)。

雖然A公司已經(jīng)注銷，但稅務(wù)稽查部門經(jīng)查確定該公司存在稅收違法行為，根據(jù)稅收征管法規(guī)定，其性質(zhì)已經(jīng)構(gòu)成偷稅。在A公司已經(jīng)注銷的情況下，稽查部門根據(jù)《中華人民共和國公司法》、稅收征管法等規(guī)定，擬按照A公司股東的投資比例，分別向其5位原股東追繳稅款，合計1.34億元。

分析：向公司股東追繳稅款的依據(jù)

筆者了解到，現(xiàn)實中，類似上述A公司這樣，在發(fā)生涉稅違法行為后將公司注銷，逃避法律責任追究的企業(yè)并不鮮見。由于這種違法行為近年來才出現(xiàn)，且具有很強的隱蔽性，從現(xiàn)行稅收法律法規(guī)中還找不到針對企業(yè)注銷前存在涉稅違法行為進行處理的規(guī)定。在這種情況下，不同地方的稅務(wù)機關(guān)對有關(guān)違法行為的執(zhí)法處理不盡相同，其中不少傾向于上述案例中稅務(wù)機關(guān)采取的處理方式。

上述案例中，稅務(wù)機關(guān)的處理思路是將A公司未依法繳納的稅款視作公法債權(quán)，依據(jù)《中華人民共和國公司法》和2014年修正的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》對涉案企業(yè)股東追究法律責任。

處理該案時有效的《中華人民共和國公司法》第二十條第三款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十九條明確，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十條明確，公司解散應(yīng)當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權(quán)人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔清償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔責任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)民事責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

因此，上述案件中，涉案公司股東或?qū)嶋H控制人未經(jīng)依法清算，或以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，或未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，逃避納稅義務(wù)，造成國家稅收損失，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)作為債權(quán)人，主張涉案公司股東對公司未繳納的稅款債務(wù)承擔責任。根據(jù)上述規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)不再對已經(jīng)注銷的A公司進行稅務(wù)處理處罰，而是直接向A公司的原股東或?qū)嶋H控制人追繳未繳納的稅款。

疑點：未能完全追究公司的偷稅責任

筆者梳理有關(guān)裁判案件發(fā)現(xiàn)，一般情況下，法院支持這種稅務(wù)處理方式。但從稅務(wù)行政的角度看，筆者認為這種處理方式存在執(zhí)法風險。

根據(jù)稅收征管法規(guī)定，對涉稅違法行為的稅務(wù)行政處理處罰手段一般為追繳不繳或者少繳的稅款、滯納金，單處或并處罰款，構(gòu)成犯罪的還要移交司法機關(guān)處理。以偷稅為例，稅收征管法第六十三條第一款規(guī)定，對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

上述案件中，A公司的涉稅違法行為被稅務(wù)機關(guān)定性為偷稅，根據(jù)稅收征管法第六十三條第一款規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)要對該公司作出追繳稅款、加收滯納金、并處罰款的稅務(wù)處理處罰。如果該公司的稅收違法行為涉嫌構(gòu)成犯罪，稅務(wù)機關(guān)還要將案件移交司法機關(guān)。由于查處時A公司已經(jīng)注銷，稅務(wù)機關(guān)傾向于不再處理處罰已注銷企業(yè)，而是直接向公司股東或?qū)嶋H控制人追繳稅款。筆者認為，這樣處理，可能會產(chǎn)生執(zhí)法風險，導致不利影響。比如，不法企業(yè)可能由此加大通過注銷企業(yè)逃避稅務(wù)處理處罰的力度，不利于營造規(guī)范化法治化的稅收營商環(huán)境，不利于全國統(tǒng)一大市場建設(shè)。從紀檢的角度看，這種做法也會存在較大的權(quán)力尋租空間，存在一定的廉政風險。從司法的角度看，這種做法存在涉嫌職務(wù)犯罪或公益訴訟的風險。

思考：防范不法分子鉆“注銷”的空子

不法企業(yè)鉆“注銷”的空子逃避稅收違法責任追究，侵害國家稅收利益，危害經(jīng)濟社會秩序。如何遏制這種現(xiàn)象？筆者認為，從稅務(wù)行政執(zhí)法層面而言，當前可以從以下幾個方面采取措施。

探索新的執(zhí)法路徑。在現(xiàn)有法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定下，稅務(wù)機關(guān)可以改變直接向已經(jīng)注銷的涉稅違法企業(yè)的股東和實際控制人追繳稅款的處理方法，探索采取恢復(fù)注銷登記的方式，向存在涉稅違法行為的企業(yè)追究責任?？梢韵雀鶕?jù)已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的涉稅違法行為、涉稅企業(yè)的清算組或股東在注銷前所作的已結(jié)清債權(quán)債務(wù)（含稅收之債）的承諾或聲明，對以提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記的，先由市場監(jiān)管部門撤銷其注銷登記，恢復(fù)其市場主體資格，再按法律法規(guī)規(guī)定對有關(guān)涉稅違法行為進行查處。依據(jù)是市場監(jiān)管總局、海關(guān)總署、稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)注銷指引（2023年修訂）》第六條第十三款規(guī)定，即企業(yè)在注銷登記中提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記的，登記機關(guān)可以依法做出撤銷注銷登記等處理。

完善稅收法律法規(guī)。可以在稅收征管法修訂時明確，納稅人存在涉稅違法行為，且以提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記的，市場監(jiān)管部門應(yīng)當撤銷其注銷登記，恢復(fù)企業(yè)市場主體資格，稅務(wù)機關(guān)再依法依規(guī)對其進行處理處罰。

加強稅法宣傳與輔導。如今，在一些涉稅中介機構(gòu)的虛假宣傳和誤導下，一些企業(yè)的股東、實際控制人產(chǎn)生錯誤認識，將企業(yè)注銷視為逃避涉稅違法責任追究的“法外之地”，認為企業(yè)注銷后不再是適格的納稅主體，將企業(yè)注銷，便可以避免被追究責任。但事實上，在企業(yè)存在涉稅違法行為的情況下，注銷并不能成為其逃避涉稅違法的“護身符”。這種做法會給稅務(wù)執(zhí)法造成障礙，但稅務(wù)機關(guān)可以依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，通過恢復(fù)注銷登記或法人人格否定等來追究違法企業(yè)及相關(guān)人員的法律責任。因此，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在有針對性地加強監(jiān)管的同時，加大稅法宣傳與輔導力度，以曝光、講解典型案例等方式，教育引導企業(yè)及其股東、實際控制人了解稅法、掌握稅法、遵從稅法。

附二：《企業(yè)注銷指引（2023）》六、注銷法律責任及有關(guān)規(guī)定提示

(一)公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時,不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的,由公司登記機關(guān)責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進行清算時,隱匿財產(chǎn),對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正,對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。(《公司法》第二百零)

(二)公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的,由公司登記機關(guān)予以警告,沒收違法所得。(《公司法》第二百零五條)

(三)清算組不依照本法規(guī)定向公司登記機關(guān)報送清算報告或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的,由公司登記機關(guān)責令改正。清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的,由公司登記機關(guān)責令退還公司財產(chǎn),沒收違法所得,并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。(《公司法》第二百零六條)

(四)公司清算時,清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)導致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償,清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十一條)

(五)清算組執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失,公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十五條)

(六)有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,導致公司財產(chǎn)貶值、流失毀損或者滅失,債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十八條第一款)

(七)有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù),導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失,無法進行清算,債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十八條第二款)

(八)有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失,或者未經(jīng)依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記,債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償責任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第十九條)(九)公司解散應(yīng)當在依法清算完畢后,申請辦理注銷登記公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導致公司無法進行清算,債權(quán)人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔清償責任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第二十條第一款)

(十)公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記,股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔責任,債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)民事責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第二十條第二款)

(十一)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,債權(quán)人主張未繳出資股東,以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第二十二條第二款)

(十二)清算組成員從事清算事務(wù)時,違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失,公司或者債權(quán)人主張其承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。(依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)第二十三條第一款)

(十三)企業(yè)在注銷登記中提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記的,登記機關(guān)可以依法做出撤銷注銷登記等處理,在恢復(fù)企業(yè)主體資格的同時,對符合《市場監(jiān)督管理嚴重違法失信名單管理辦法》第十條規(guī)定的,將該企業(yè)列入嚴重違法失信名單,并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示。(依據(jù)《市場主體登記管理條例》第四十條，《市場監(jiān)督管理嚴重違法失信名單管理辦法》第十條第(二)項)

(十四)企業(yè)應(yīng)當在辦理注銷登記前,就其清算所得向稅務(wù)機關(guān)申報并依法繳納企業(yè)所得稅。(依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第五十五條第二款